Адвокат как представитель по гражданским делам в суде

53



СЕВЕРО -КАВКАЗСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)

ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО БЮДЖЕТНОГО

ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«ВСЕРОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЮСТИЦИИ

(РПА МИНЮСТА РОССИИ)» В г. МАХАЧКАЛЕ

Юридический факультет

Кафедра арбитражного, гражданского и административного процесса

(наименование кафедры)

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

(бакалаврская работа)

Адвокат как представитель по гражданским делам в суде

наименование темы

Выполнил студент:

учебной группы 5 курса, Заочной

формы обучения



_________________ (подпись)

«___» ____________ 2016г.

Научный руководитель



К.ю.н.,доцент

 (ученая степень, ученое звание,

 должность, Ф. И. О.)

________________________________

(подпись)

«___» ____________ 2016.

Заведующий кафедрой

                                                                  Кафедра арбитражного,гражданского

и административного процесса

___________________________

(наименование кафедры)

_

(ученая степень, ученое звание,

 должность, Ф. И. О.)

________________________________

(подпись)

«___» ____________ 2016г.





2016







Оглавление:



ВВЕДЕНИЕ ...................................................................…………………………. 3

Глава1.ПРАВОВОЙ СТАТУС АДВОКАТА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ……………………………………………………………………...6

1. 1. Адвокат как судебный представитель в гражданском процессе .......... 6

1.2. Представительство адвоката по назначению суда ……………………...18

1.3. Полномочий адвоката и порядок их оформления…………………….... 24



Глава 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В РАЗЛИЧНЫХ СТАДИЯХ ПРОЦЕССА…………………………………………………………………….34

2. 1. Участие адвоката в суде первой инстанции ...……………….…………. 34

2. 2. Участие адвоката при пересмотре судебных постановлений ……………………………………………………………………………….……42

2.3.  Участие адвоката в исполнительном производстве ……………….........46

Заключение....................................................................……………………….....50

Список использованных источников ………………………………………….53



Приложения………………………………………………………….………….65

















Введение



Актуальность темы исследования. Право на судебную защиту является важной гарантией реализации прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. В статье 48 Конституции Российской Федерации провозглашено право каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Следовательно, каждый должен быть обеспечен квалифицированной юридической помощью. Если же она становится недоступной по тем или иным причинам, то это становится серьёзной преградой в повышении уровня правосознания, необходимого для построения гражданского общества, и борьбе с нигилистическими устремлениями. Несомненно, что важная роль в реализации указанного конституционного положения отводится адвокатуре,и оно напрямую связано с формированием правового государства. 

Однако в современных условиях проблема оказания юридической помощи продолжает оставаться актуальной и острой, чем был обусловлен выбор данной темы исследования и подтверждается ее актуальность. Это связано, во-первых, со снятием ограничений на обращение в суд, когда практически любое дело подведомственно суду; во-вторых, с тем, что гражданский процесс стал строиться на началах состязательности, где устанавливается активность сторон в процессе доказывания. Таким образом, современное судопроизводство значительно усложнилось и принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», который с 1 июля 2002 вступил в действие (далее – ФЗ «Об адвокатуре») очень ценно.  

Предназначение адвокатуры состоит в оказании значимых юридических услуг всем, кто в этом нуждается, а это могут быть как граждане, так и юридические лица. Поэтому деятельность адвоката отвечает, как их интересам, так и публично-правовым интересам государства и общества. В последнее время отношение к адвокатуре в обществе меняется.  Престиж профессии адвоката из года в год растет. Так, например, в Республике Дагестан если в 2015 было зарегистровано1564 адвокатов, то по состоянию на 16 мая 2016 года их количество достигло 1583 человек. (Рисунок А 1). При этом количество адвокатов все еще недостаточно, в связи с чем, соотношение общего количества адвокатов к населению страны к 2020 году планируется увеличить с 0,05% до 0,1%. Об этом говорится в новой редакции государственной программы "Юстиция", утвержденной Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2014 года № 312 .

В указанной программе говорится о необходимости упорядочить систему оказания юридической помощи и реформировать адвокатуру. Рынок юридических услуг планируется очистить от недобросовестных участников. Таким образом, несмотря на то, что законодательное регулирование деятельности адвоката развивается относительно быстро, все же остаются вопросы, которые не до конца разрешены или порождают проблемы, связанные с его практической деятельностью.  

Предметом исследования является правовое положение адвоката в гражданском процессе, права, обязанности, полномочия адвоката. 

Нормативно-правую базу исследования составляют: Конституция Российской Федерации, Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», Федеральный закон «Об оказании бесплатной юридической помощи» и другие законы. 

Теоретической основой вопроса участия адвоката в гражданском процессе выступает множество работ. При написании работы использованы труды таких ученых как Барщевский М.Ю, Бортникова Н.А., Власов А., Мирзоев Г.Б., Сухарев П.Ю., Степанов А.,  Решетникова П.В., Рамазанов С.З., Резник Г., Шакарян М.С., Ярков В.В. и многих других авторов.

Личный вклад автора заключается в анализе практической базы. Практическую основу выпускной квалификационной работы составили материалы судебной практики судов общей юрисдикции Республики Дагестан, как полученные в судах, так и размещенные на сайте "Судебные акты" в сети Интернет, а также материалы, полученный в ходе прохождения производственной практики в строительной компании. Все эти материалы помогли проанализировать нормативные правовые акты, регламентирующие участие адвоката в гражданском процессе и частично были внедрены в работу.

Для раскрытия поставленной темы определена следующая структура: работа состоит из введения, заключения и двух глав, разбитых на параграфы и списка использованной литературы. 








ГЛАВА 1. Правовой статус адвоката в гражданском процессе



Адвокат как судебный представитель в гражданском процессе

Согласно ст.48 ГПК РФ граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Правом на ведение дела через представителя пользуются и юридические лица.

В отличие от ранее действующего ГПК РСФСР, новый закон не даёт развёрнутого перечня лиц, которые могут быть представителями в суде, указывая лишь на то, что представителями могут быть дееспособные лица, имеющие надлежаще оформленные полномочия на ведения дела (ст.49 ГПК РФ).

Закон, к сожалению, не раскрывает сути представительства, не дает его понятия. Однако в литературе под представительством понимается правоотношение, в котором одно лицо от имени другого лица в его интересах и по его поручению реализует процессуальные действия, направленные на защиту прав представляемого и создающие для представляемого определенные права и обязанности.

Таким образом целью представительства в гражданском процессе является оказание квалифицированной юридической помощи и соответственно защита нарушенных прав, свобод и интересов представляемого. Отношения между представителями и представляемыми регулируются нормами материального права. Отношения между представителем и судом подпадают под действие гражданского процессуального права.

Количество лиц, которые могут выступать в качестве представителей для участия в деле законом не ограничено. При этом судебная практика показывает, что эту возможность в гражданском судопроизводстве в отличие от уголовного судопроизводства практически не используют ни граждане, ни организации. Это может быть связано, во-первых, с неимением возможности нести дополнительные финансовые расходы. Во-вторых, с нежеланием самих адвокатов работать в команде. В-третьих, с нежеланием самих судей допускать в дело в качестве представителей нескольких лиц, полагая что это может затянуть рассмотрение дела.  Это может быть связано и с какими-либо иными причинами. 

Увеличивающееся из года в год обращение граждан, организаций в суд за судебной защитой гражданских прав свидетельствует о тенденции развития обращения граждан к компетентным лицам, оказывающим квалифицированную юридическую помощь. В соответствии с российским законодательством этой цели должны служить адвокаты и поэтому ими должны быть настоящие профессионалы. 

Исходя из того, что адвокаты профессионалы своего дела, в России уже несколько лет обсуждается вопрос о введении адвокатской монополии. На это обратил внимание и Министр юстиции РФ Александр Коновалов, который считает, что не исключен постепенный переход к адвокатской монополии на представительство интересов в суде.В этом случае интересы в суде может представлять только юрист, имеющий статус адвоката. Но есть, и противники введения адвокатской монополии, которые обосновывают свою позицию тем, что нередко статус адвоката покупается; что есть лица, которым юридическая помощь не нужна вообще; иногда отправляют в суд представителя просто потому, что у самих нет времени пойти на процесс. В случае введения монополии таким людям придется необоснованно тратить деньги на адвоката. Некоторые считают, что монополистическое положение с неизбежностью приведет к повышению стоимости и снижению качества соответствующих услуг .

Несмотря на все эти рассуждения и мнения, полагаем, что участие адвоката в гражданском судопроизводстве является показателем высокой правовой культуры населения и характеризует прогресс в развитии правосознания граждан. 

Республика Дагестан по количеству действующих адвокатов находится на первом месте. Так в реестре адвокатов по состоянию на конец 2015 года действующий статус имеют 1564 адвокат. Для сравнения, количество действующих адвокатов в Республике Северная Осетия-Алания -567, Чеченской Республике – 433, в Карачаево-Черкесской Республике – 370. 

В период за первое полугодие  2016 года заявление о присвоении статуса адвоката подали 35 человек . Присвоили статус адвоката только 19.  (Рисунок А 2).

Данные мониторинга позволяют сделать вывод о значительном месте адвокатуры в механизме защиты прав человека в Республике Дагестан.

В соответствии с п. «л» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ вопросы, связанные с регулированием адвокатской деятельности находятся в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Правовые основы адвокатской деятельности установлены ФЗ «Об адвокатуре».

Кроме того, вступивший в силу с 15 января 2012 г.  ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации", устанавливает основные гарантии реализации права граждан на получение бесплатной квалифицированной юридической помощи в РФ, организационно-правовые основы формирования государственной и негосударственной систем бесплатной юридической помощи и организационно-правовые основы деятельности по правовому информированию и правовому просвещению населения.

В соотв. с ч.1 ст.18 указанного закона адвокаты участвуют в функционировании государственной системы бесплатной юридической помощи, оказывая гражданам бесплатную юридическую помощь в случаях, предусмотренных законами. 

В названных законах методом перечисления даются категории граждан, которым оказывается юридическая помощь бесплатно. Но при этом неправильным видится не включение в данный список таких социально незащищенных категорий граждан как инвалиды III группы, пожилые люди старше 65 лет, ветераны боевых действий, одинокие матери, воспитывающие ребенка до 14 лет и т.д.

 Законом не урегулированы также вопросы взаимодействия и оплаты труда участников государственной системы оказания бесплатной юридической помощи. Данные пробелы, на наш взгляд, должно заполнить региональное законодательство.

Нормативные акты, посвящённые регулированию адвокатской деятельности, уже приняты примерно в 80% субъектов Федерации. Не осталась в стороне, и Республика Дагестан. Так, 8 декабря 2005 года был принят Закон Республики Дагестан «О регулировании некоторых вопросов адвокатской деятельности в Республике Дагестан»,который, как отмечают некоторые авторы, слабо использует возможности, предоставленные законодателям субъектов Федерации.

Еще одним нормативно-правовым актом, принятым на уровне республики  является Постановление Правительства Республики Дагестан от 22.07.2014 N 334"Об утверждении Порядка оплаты труда адвокатов, оказывающих бесплатную юридическую помощь гражданам в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и компенсации их расходов на оказание бесплатной юридической помощи» , который, несмотря на всю необходимость в его принятии не оправдал надежд адвокатов, так как содержит в себе множество недочетов и отсутствие налаженного механизма реализации его положений.

Как свидетельствует судебная практика, чаще всего представителями в суде выступают именно адвокаты. Этот вывод мы делаем исходя из изученных дел, которые были получены в судах города Махачкала и выставленных на сайтах в сети «Интернет».По всей вероятности, это все же связано с тем, о чем мы ранее говорили в работе, что в большинстве своем именно адвокаты обладают специальными знаниями в области права и практическим опытом осуществления представительских полномочий в суде, для них защита прав и интересов других лиц является профессиональным занятием. 

В соответствии со ст.6 ФЗ «Об адвокатуре» адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, под ней понимается квалифицированная юридическая помощь, которая оказывается на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатам предоставлено право запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдавать адвокату запрошенные им документы.  Иные же представители таки прав и полномочий не имеют. Поэтому именно от адвокатов заинтересованные лица ожидают наиболее квалифицированной помощи.

Участие адвоката в суде является особым видом деятельности и значительно отличается от иных видов адвокатской деятельности. Различия существуют по многим признакам: по целям и характеру деятельности, по субъективному составу, по основаниям возникновения, по правовым последствиям и т.д.

 Необходимость в участии адвоката в суде ученые-процессуалисты обуславливают различными причинами. Так, известный дореволюционный процессуалист Е.А. Нефедьев к ним относит отсутствие специальных познаний и навыков у сторон, также то, что тяжущийся не всегда может сам вести дело: оно может, например, по болезни или вследствие отлучки, пропустить срок и через то пропустить дело.

Другой дореволюционный процессуалист Е.А. Васьковский отмечает, «личное ведение дел связанно для тяжущихся, с одной стороны, с опасностью проиграть любое, даже вполне правое дело по недостаточному знанию гражданских законов и формальностей производства, а равным образом и по неумению отстаивать свои права на суде под влиянием робости или вследствие непривычки связно и толково излагать мысли.

С другой стороны, личное ведение судебных дел представляет немалое неудобство уже в виду того, что тяжущиеся должны отрываться от обычных занятий для явки в заседание суда, нередко находящегося в другом городе…».Указанные причины ни в коей мере не потеряли своей актуальности и в настоящее время. Однако их можно дополнить еще рядом причин. В частности

отсутствие у лица, участвующего в деле гражданской процессуальной дееспособности; 

невозможность юридических лиц, возглавляемых коллегиальными органами непосредственно участвовать в рассмотрении дела, в связи с чем возникает необходимость прибегнуть к помощи адвокатов либо юристов.

Интерес представляет вопрос об участии адвоката в альтернативных способах разрешения споров, так некоторые авторы предлагают возложить на адвоката полномочия медиатора, или как иной вариант, активизировать участие адвоката при медиации, хотя бы, в качестве представителя стороны.

На фоне реформирования российского законодательства, роль участия адвоката в гражданском судопроизводстве возрастает.

Как отмечалось, основной целью участия адвоката в суде является оказание профессиональной правовой помощи участникам судопроизводства. Однако, на сегодняшний день, проблема квалифицированности, профессионализма адвокатов довольно актуальна.

В числе сведений о привлечении адвокатов к дисциплинарной ответственности указывается количество поступивших в адвокатскую палату субъекта обращений, предусмотренных п.1 ст.20 Кодекса профессиональной этики адвоката (в том числе представлений, внесенных органами юстиции). Упоминается и количество возбужденных дисциплинарных производств (в том числе по представлениям, внесенным органами юстиции). Указывается также количество адвокатов, привлеченных к дисциплинарной ответственности (в том числе по представлениям, внесенным органами юстиции) и количество адвокатов из числа привлеченных к дисциплинарной ответственности, чей статус адвоката прекращен. (Рисунок А 3)

 Так, по имеющимся данным в 2015 году в Адвокатскую Палату РД направленно 22 представления в соответствии с п.6 ст.17 ФЗ «Об адвокатуре». В отношении одного адвоката применена мера дисциплинарной ответственности в виде предупреждения. Количество дисциплинарных производств, рассмотренных Адвокатской Палатой РД составило 34.

В числе сведений о нарушениях профессиональных прав адвокатов указываются незаконный допрос (попытка допроса) адвоката в качестве свидетеля, производство незаконных обысков в жилых (служебных) помещениях адвоката, производство незаконных оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвоката и иные случаи.  (Таблица В 1 )

Таким образом, институт адвокатуры в России имеет как свои недостатки, так и достоинства. Относится это и к проблемам участия адвоката в гражданском судопроизводстве. Чему способствуют не только спорные вопросы, возникшие в правовой науке, но и неразвитое законодательство, регулирующее деятельность адвокатов, в частности, слабые нормы законодательства субъектов РФ. Новые законодательные акты требуют внесения в них дополнений и поправок.

Адвокат при участии в судопроизводстве призван содействовать выяснению действительных обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон. Однако, представляя интересы одной из сторон, он все свои силы направляет на защиту прав и интересов именно своего доверителя, при этом использует все предусмотренные в законе средства и способы для обоснования своих доводов и представление их в выгодном для него (его доверителя) свете.

 Начинается эта деятельность ещё до обращения в суд с заявлением в интересах своего клиента. Несмотря на то, что подготовка материалов по делу это внесудебная, предварительная работа представителя, он не должен забывать о её большом, а иногда решающем значении.	

Возможно, что даже до начала слушания дела могут произойти важные изменения. Например, поступят новые заявления и ходатайства от другой стороны; заключение от экспертов; корешки повесток от свидетелей и т.д. Поэтому адвокат вправе в любое время ознакомиться с материалами дела и не должен упускать возможности избежать неожиданностей, которые могут появиться перед началом рассмотрения дела.

 Хорошо проведенная подготовка дела - это всегда залог успешного судебного разбирательства. У судьи уже на этой стадии складывается мнение о добросовестной стороне и стороне, желающей ввести его в заблуждение. Поэтому грамотное определение предмета доказывания сторон на подготовительной стадии, - это практически всегда наполовину предмет познания суда.

Поэтому остро стоит проблема досудебного сбора доказательств по делу на основании адвокатского запроса. До недавнего времени отмечалось отсутствие в Законе «Об адвокатуре» указания на сроки исполнения адвокатского запроса.  С внесением изменений в него 20 декабря 2004 г. этот срок был установлен - один месяц. Однако целесообразность установления столь длительного срока вызывает сомнения. 	

Устанавливая какие-либо сроки, законодатель должен исходить из реальных возможностей получения запрашиваемых сведений, исходить из субъектов, обязанных предоставить ответ и т.д. Здесь должна проявляться заинтересованность адвоката в более быстром получении необходимого документа, поскольку это позволит оперативно оказать юридическую помощь. 

Исходя из положения ч. 1 ст. 154 ГПК РФ, где предусмотрен общий двух месячный срок рассмотрения гражданских дел со дня поступления заявления в суд, полагаем, что если адвокат направит свой запрос до подачи искового заявления или сразу же после поступления искового заявления в суд, то, вероятно, сможет представить полученное по запросу доказательство ко дню судебного разбирательства.

Но эта необходимость в получении доказательств может возникнуть и в ходе рассмотрения дела в суде, то в этом случае могут возникнуть трудности в своевременном получении ответа на адвокатский запрос. Это в свою очередь способно привести к затягиванию сроков рассмотрения дела, что весьма нежелательно для судей.  Это еще связано с тем, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 52 «О сроках рассмотрения судами Российской Федерации уголовных, гражданских дел и дел об административных правонарушениях» суды обязаны рассматривать дела без нарушения процессуальных сроков, а в случае систематического нарушения к судьям может быть применена мера взыскания, вплоть до прекращения полномочий судьи (п.2 постановления). 

Судебная статистика показывает, что судьи, как правило, не допускают превышения установленных законом сроков рассмотрения. Так, из оконченных рассмотрением в 2014 году -  25758 гражданских дел, в сроки, свыше, установленных в ГПК РФ рассмотрено - 433 дела.  В этой связи представляется возможным пересмотреть сроки для ответа на адвокатский запрос, сократив их может быть до 10-15 дней. 

Участвуя при разбирательстве дела в суде, адвокат должен поставить перед собой цель – привести допрашиваемую сторону к необходимости признать те или иные обстоятельства, требуемые для подтверждения юридической позиции по делу его доверителя. В случае же, когда полученные показания, по оценке адвоката, являются не соответствующими действительности, то он должен: при добросовестном заблуждении помочь исправить допущенные ошибки, при умышленной даче ложных показаний изобличить во лжи и побудить дать правдивые показания. Для этого адвокату необходимо использовать тактические приемы, такие как прием максимальной детализации показаний, преодоления добросовестного заблуждения, устранение добросовестного заблуждения, преодоление действия процесса забывания на показаниях, приемы ассоциативного стимулирования вспоминания и т.д.

Адвокат также должен помнить о порядке выступления сторон установленного законом: ответчик излагает свою позицию после истца. Несоблюдение порядка сбивает процесс и вызывает негативное отношение со стороны суда. Так как этим адвокат не только затянет процесс, но и покажет свой непрофессионализм.

Особенно внимательно адвокату нужно исследовать письменные доказательства. В них им проверяется: соответствует ли содержание документа компетенции учреждения, организации или лица, которые выдали данный документ; реквизиты документа; факт наличия подчисток или вставок и т. д. При проверке сделок, заключённых в письменной форме проверяется: наличие нотариального удостоверения, если оно требовалось; наличие государственной регистрации и другие необходимые реквизиты.

Вместе с тем, весьма важно осуществить проверку относимости и допустимости письменного доказательства. В результате принятия и приобщения к делу доказательств, не относящихся к рассматриваемому спору, хотя на первый взгляд они могут выглядеть как надлежащие доказательства, возрастает вероятность вынесения незаконного и необоснованного решения.

При этом во избежание судебных ошибок адвокату лучше самому активно предлагать суду доказательства, не рассчитывая на процессуальную инициативу самого суда, а уж тем более процессуального противника. Нельзя отдавать инициативу в чужие руки.

Таким образом, адвокат просто обязан обладать широким профессиональным кругозором и быть достаточно компетентным, чтобы иметь глубокие знания о том, какие юридические факты и обстоятельства в силу закона следует доказывать соответствующими доказательствами. Здесь необходимы глубокие знания вексельного, договорного, таможенного и многих других отраслей права, большой опыт правоприменительной деятельности.

Особо важно грамотное участие адвоката в судебных прениях. Закон не предусматривает обязательной или желательной структуры судебных речей, однако, роль судебных прений в гражданском судопроизводстве велика. Судебные прения - это одно из проявлений принципа состязательности судебного разбирательства, поскольку дают возможность его участникам активно отстаивать свои законные интересы, способствуют формированию внутреннего убеждения судей на основе всестороннего анализа всех обстоятельств дела.

 Адвокат должен продумывать свою речь заранее. При этом он должен стараться избежать невыразительности, вялости, монотонности и однообразия в речи. Желательно оформление речи адвоката в письменной форме и приобщение ее к материалам дела. Это в настоящее время все чаще используют адвокаты в судебной практике. Так, в материалах дела по иску С-ва к М-ву о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением и компенсации за моральный вред, имеется развернутая речь адвоката ответчика, в которой он просил отказать в удовлетворении исковых требований истца. В протоколе судебного заседания имеется ссылка на приобщение к материалам дела речи адвоката. Истец свои интересы представлял сам. Суд отказал в удовлетворении исковых требований и этому не исключено, что способствовала подготовленная грамотная речь адвоката ответчика. 

В другом деле по иску Рам-вой А. к Б-ву об определении границ земельного участка в деле участвовала адвокат истца, которая в письменной форме представила свою речь в судебных прениях и просила суд приобщить ее к материалам дела (отражено в протоколе судебного заседания). По данному делу суд вынес решение об удовлетворении исковых требований истца. Также не исключаем что может быть большим подспорьем в случае обжалования судебного акта. 

Особое внимание, говоря об участии адвоката при рассмотрении гражданского дела, следует обратить на протокол судебного заседания, его значение. Протокол является одним из важнейших процессуальных документов. На практике сторона обычно вспоминает о протоколе в том случае, когда решение вынесено не в её пользу. Такое отношение может привести к нежелательным последствиям. Это обусловлено тем, что протокол судебного заседания отражает, фиксирует весь ход судебного разбирательства, показывает процесс исследования доказательств судом, на основе которых формируется его оценка обстоятельств дела, находящая свое объяснение в решении; в процессе сопоставления протокола и решения можно выявить их противоречие, неправильное изложение обстоятельств дела, нарушение требований процессуального законодательства.

Поэтому адвокат должен изучить протокол судебного заседания, даже если решение вынесено в пользу его доверителя. Протокол должен быть изготовлен и подписан не позднее следующего дня после окончания судебного заседания. В соответствие с ГПК представитель вправе знакомиться с протоколом в течение трех дней со дня его подписания, и может подать на него замечания с указанием на допущенные в нём неправильности и неполноту. Для этого адвокат должен точно знать, что происходило в судебном заседании, в связи с чем желательно вести досье по рассматриваемому делу, что, как правило, делают адвокаты на практике. Это удавалось наблюдать в тех случаях, когда приходилось принимать участие в суде в качестве представителя строительной компании, в которой работает автор и в тех случаях, когда получалось присутствовать на судебных заседаниях, в которых принимали участие адвокаты, исходя из принципа гласности.  Почти все адвокаты имели отдельные папки, где был собран материал по рассматриваемому делу. Они наряду с секретарями судебного заседания вели записи происходящего в судебном заседании и затем в судебных прениях ссылались на эти моменты, исследованные в судебном заседании, либо могли затем использовать при принесении замечаний на протокол судебного заедания. 

Таким образом, участие адвоката в суде требует от него значительных профессиональных навыков, и что немало важно, стремления довести дело до логического завершения, то есть фактического исполнения судебного решения. Отметим на необходимость дальнейшего совершенствования законодательной базы деятельности адвокатов, в частности, касающейся порядка подачи адвокатских запросов, сроков составления протоколов судебных заседаний и т.д.



1.2. Представительство адвоката по назначению суда



Судопроизводство строится на основе состязания сторон, т.е. устанавливается активная роль сторон в отстаивании своих интересов. Как правило, это становится возможным вследствие явки в судебное заседание истца и ответчика, где они представляют доказательства, высказывают свои доводы и аргументы в защиту своих интересов. Но ведь могут возникнуть такие ситуации, когда ответчик вообще не знает о предъявлении к нему исковых требований либо ответчика вообще не удалось найти. 

Процессуальный кодекс позволяет в этом случае предъявление в суд искового заявления к ответчику место жительства, которого неизвестно по правилам ст. 29 ГПК РФ. Но это не означает, что иск предъявленный к нему всегда обоснован и его интересы должны быть ущемлены. Важным является то, чтобы ответчик подвергался справедливому наказанию. Чтобы его интересы были защищены от ошибок, пристрастности судей.Для этого впервые в ГПК РФ включена норма, согласно которой суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других случаях, предусмотренных федеральным законом (ст. 50 ГПК РФ). 

Что же является основанием для возникновения представительства по назначению суда? В научной литературе есть много разных мнений на этот счет, но наиболее верным представляется следующее: основанием или, вернее, юридическим фактом, который влечет возникновение отношений представительства по назначению суда, является мотивированное определение суда о назначении представителя. Указанное определение в силу своих особенных свойств является обязательным для любого адвокатского образования, которое должно «предоставить» для данной цели адвоката, также оно конкретизирует лицо, которому нужен представитель. Определение – это, по сути, процессуальное юридическое факт-действие, которое и устанавливает тот факт, который в соответствии с федеральным законом необходим для назначения представителя судом.

К сожалению, практика показывает, что адвокаты, вступающие в процесс, далеко не всегда занимают активную позицию при назначении их представителями в порядке ст. 50 ГПК РФ. Их участие в процессе как правило пассивно и сводится к формальной просьбе в отказе исковых требований. Редко кто из адвокатов, назначенных по этой статье занимается сбором доказательств в защиту своего представляемого ответчика, место жительства которого неизвестно. 

Например, Ленинским районным судом г. Махачкалы было вынесено решение об удовлетворении исковых требований по иску А. к А. и А. о признании утратившими их права пользования жилым помещением и снятии с регистрационного учета.

В связи с неизвестностью места жительства ответчиц в качестве представителя последних была привлечена адвокат Г., назначенная судом на основании ст. 50 ГПК РФ, она исковые требования не признала и возражала против их удовлетворения. 

В другом деле по иску С. к С. и ОУФМС России о признании утратившей права пользования жилым помещением и снятии с регистрационного учета было вынесено аналогичное решение об удовлетворении исковых требований. Адвокат, назначенный судом исковые требования не признала и возражала против их удовлетворения. И таких примеров как мы отмечали встречается в практике судов чаще, чем, когда адвокат проявляет активность в отстаивании интересов лица, место жительства которого неизвестно. 

К сожалению, в практике встречаются случаи, когда адвокат по назначению, предоставляет решение судьбы ответчика на усмотрение суда без какой-либо попытки изменить мнение суда, т.е. в судебных прениях просит решить вопрос об удовлетворении или об отказе в удовлетворении исковых требований на усмотрение суда.

Так, например, в деле по иску о взыскании денежных средств в протоколе судебного заседания указано, что в виду отсутствия ответчика по месту регистрации и неизвестности местонахождения, суд рассмотрел дело с участием адвоката, назначенного представителем ответчика в порядке, установленном ст. 50 ГПК РФ. В судебных прениях адвокат вопрос об удовлетворении иска оставила на усмотрение суда.

В другом деле по иску об установлении отцовства аналогичным образом в судебных прениях была сформулирована просьба адвоката Б., назначенной для представления интересов ответчика место жительства, которого было неизвестно.

Таким образом, налицо «формализм» подобной практики представительства в гражданском процессе – адвокаты, как правило, не заинтересованы в исходе дела и принимают участие в процессе только «для галочки». Бороться с этим явлением, на наш взгляд, было бы эффективно путем применения неких поощрительных мер, вроде повышения размера оплаты труда за участие адвоката по назначению суда в процессе. Однако это является проблемой, поскольку оплата труда адвоката, назначенного представителем судом в порядке ст. 50 ГПК РФ, законодательно не до конца урегулирована. 	

Очевидно, что труд адвоката, назначенного судом для представления интересов ответчика место жительства, которого неизвестно оплачивается из средств федерального бюджета. Ранее на законодательном уровне этот вопрос не был решен, в связи с чем применялась практика по определению размера компенсации на услуги адвоката по аналогии с уголовным процессом, в котором данная проблема была урегулирована Приказом Минюста России N 174, Минфина России N 122н от 05.09.2012 «Об утверждении порядка расчета вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в з.......................